Przepisy zawarte w art. 46 ust 1 i 2 dotyczą przygotowania i wykorzystania systemów telekomunikacyjnych na potrzeby bezpieczeństwa (w tym na czas wojny) natomiast art. 46 ust. 3 – art. 51 PKE dotyczą kontroli (legalnego podsłuchu) informacji przekazywanej w sieci telekomunikacyjnej realizowanej zarówno w czasie pokoju, jak i wojny.
W art. 46 ust. 6 PKE (art. 179 ust. 4a Pt) wskazano, że „warunki dostępu i utrwalania mogą być zapewniane za pomocą interfejsów zlokalizowanych w miejscach obejmowanych przez sieć przedsiębiorcy telekomunikacyjnego na zasadach określonych w umowach zawartych przez uprawnione podmioty z przedsiębiorcą telekomunikacyjnym.”
Z brzmienia powyższego zapisu wynika, że warunki dostępu i utrwalania mogą być zapewnione również w inny sposób, niż za pomocą interfejsu. Zarówno Pt jak i PKE nie określają jednak tego „innego” sposobu zapewnienia warunków dostępu i utrwalania.
Rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 13 września 2005 r. w sprawie wypełniania przez przedsiębiorców telekomunikacyjnych zadań i obowiązków na rzecz obronności, bezpieczeństwa państwa oraz bezpieczeństwa i porządku publicznego w §4 wskazuje, że zapewnienie dostępu do treści komunikatu i danych oraz ich utrwalanie realizuje się w miejscach uzgodnionych w drodze pisemnych porozumień, zawartych przez przedsiębiorcę z
- Ministrem Obrony Narodowej,
- ministrem właściwym do spraw wewnętrznych,
- ministrem właściwym do spraw finansów publicznych,
- Szefem Agencji Bezpieczeństwa Wewnętrznego i Szefem Agencji Wywiadu
a w przypadku braku uzgodnienia, na wniosek organu lub przedsiębiorcy, o których mowa wyżej, miejsca udostępniania wybiera Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej.
Jako przykład niech posłuży korespondencja prowadzona przez przedsiębiorcę telekomunikacyjnego z organem administracji rządowej a dotyczącej uzgodnienia udziału pracownika przedsiębiorcy w realizacji tych obowiązków oraz miejsca zapewnienia dostępu do treści komunikatu i danych oraz ich utrwalania. W odpowiedzi na pismo przedsiębiorcy telekomunikacyjnego w powyższej sprawie organ odpowiedział, iż w związku z tym, że:
- zapewnienie warunków dostępu i utrwalania może być zapewnione za pomocą interfejsów zlokalizowanych w miejscach obejmowanych przez sieć przedsiębiorcy telekomunikacyjnego na zasadach określonych w umowach zawartych przez uprawnione podmioty z przedsiębiorcą telekomunikacyjnym (art. 179 ust. 4a Pt, art. 46 ust. 6),
- obowiązku zapewnienia warunków technicznych dostępu i utrwalania za pomocą interfejsów nie stosuje się do przedsiębiorców telekomunikacyjnych będących mikroprzedsiębiorcami albo małymi przedsiębiorcami (art. 179 ust. 4d Pt, art. 46 ust. 9 PKE),
- przedsiębiorca występujący z wnioskiem zaliczony został do grupy mikro- lub małych przedsiębiorców.
Należy uznać, że w przedmiotowej sprawie brak jest przesłanek do ustalenia z przedsiębiorcą telekomunikacyjnym miejsca zapewnienia dostępu do treści komunikatu i danych związanych z przekazami telekomunikacyjnymi oraz ich utrwalania w odniesieniu do organu jako uprawnionego podmiotu.
